工程索赔案例分析
案例(一)
背景: 某施工单位根据领取的3000平方米两层厂房工程项目招标文件和全套图纸，经过参加投标并获得中标。该施工单位的(乙方)于某年某月某日与建设单位(甲方)签订了该工程项目的合同。合同工期为1年。甲方在乙方进去施工现场后因资金紧缺，无法如期支付工程款，口头要求乙方暂停施工一个月。乙方亦口答应。工程按照共同规定期限验收时，甲方发现工程质量有问题，要求返工。两个月后，返工完毕。结算时甲方认为乙方延迟交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的。乙方为抢工期，加快施工进度才出现了质量问题，因此迟延交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不顺延工期是乙方当时答应的。乙方应履行承诺，承担违约责任。
问题: 该工程施工合同的变更形式是否妥当?此合同争议依据合同法律规范如何处理?
案例(二)
背景:某汽车制造厂建设施工土方工程中，承包商在合同标明有松软石的地方没有遇到松软石因此工期提前1个月。但是在合同中另一未标明有坚硬岩石的地方遇到更多的坚硬岩石，开挖工作变得更加困难，因此造成了实际生产率比原计划低的多，经测算影响工期3个月。由于施工速度减慢，使得部分施工任务拖到雨季进行按一般公认标准推算，又影响工期2个月。为此承包商准备提出索赔。
问题:1、该项施工索赔能否成立?为什么?
2、在索赔时间中，应提出的索赔内容包括哪两个方面?
3、在工程施工中，通常可以提供的索赔证据有哪些(列举几项)
希望高手回答
当前，国内实践中工程担保索赔案例寥寥可数，如履约担保索赔除深圳市和常州市有案例外其他地区鲜有发生。与之相反，施工合同索赔依然是违约索赔的主要途径。这一方面反映出行业索赔意识的整体薄弱，另一方面也源于保函索赔程序的不尽完善。
如新规《住房和城乡建设部等部门关于加快推进房屋建筑和市政基础设施工程实行工程担保制度的指导意见》虽制定了“对于投标人在投标有效期内撤销投标文件等行为，鼓励将其纳入投标保函的保证范围进行索赔”、“对恶意索赔等严重失信企业纳入建筑市场主体‘黑名单’管理”等索赔原则，但对于索赔条件、索赔程序等都未做出详细规定。
下文将对地方制度及实践中的索赔原则做出梳理，分别从索赔条件、索赔程序、索赔追偿系统展开。
一、索赔条件
根据担保索赔是否需要对被担保人的违约责任做出认定，担保保函可以分为无条件保函和有条件保函两种。
有条件保函的索赔以违约认定为前提，如国际商会1978年出台的《第325号出版物：合同保函统一规则》规定，业主的索赔要求需经承包商书面同意，后经过仲裁或法院判决结果执行。
我国的有条件保函以银行保函为代表，其索赔条件可分为两种，一是受益人的索赔要求需经权威仲裁机构或人民法院裁决，根据权威仲裁机构或法院出具的判定书决定是否赔付，以及赔付金额的大小。在这种情况下，即使担保人不接受索赔条件，法院依旧会对索赔进行裁决，这能够倒逼担保人采取措施避免索赔发生。二是要求受益人在提出索赔的同时，承担举证责任（提供材料），证明自己已履行基础合同中规定的内容且被担保人没有履约，而后银行将基于证据的充分与否判定是否支付索赔款。
无条件保函的索赔则无需违约认定，如国际商会1992年出台的《第458号出版物：见索即付保函统一规则》规定，索赔不以基础交易中债务人是否实际违约为依据，“当债权人提交书面付款要求或所规定的单据后，担保人无条件付款”。
我国的无条件保函以农民工工资支付保函为代表，一般而言只要提出索赔的时间与金额在保函的有效期和担保金额范围内时，担保人需无条件满足赔付要求。
二、索赔程序
与索赔条件相对应，无条件保函的索赔程序较为简单：由于担保人无权对违约行为进行调查，无论被担保人是否同意债务人的索赔请求，担保人都需对符合条件的索赔要求先行支付索赔款，而后再选择协调、仲裁或审判等方式解决被担保人对于索赔的异议，即“先付款，后争议”。
具体而言，无条件保函索赔流程为：债务人提交担保索赔通知书→担保人对通知书进行形式审查→担保人对不符合要求的索赔拒绝付款，对合格的担保索赔通知书无条件支付索赔款→担保人向被担保人追偿索赔款。
有条件保函的索赔程序则相对复杂：担保索赔通知书以担保索赔意向通知书为前提，保证人对于担保索赔通知书除形式审查外亦还需进行索赔款核定。以履约担保索赔为例，发包人须先向承包人和监理人提交索赔意向通知书，而后由监理单位对索赔理由及实际损失进行核实并出具书面确认书，最后发包人方可向担保人提交担保索赔通知书。
《关于在房地产开发项目中推行工程建设合同担保的若干规定（试行）》
具体而言，有条件保函索赔流程为：债务人提交担保索赔意向通知书→判定人对通知书进行索赔确认→债务人提交担保索赔通知书→担保人对通知书进行索赔审查→担保人对不符合要求的索赔拒绝付款，对合格的担保索赔通知书无条件支付索赔款→担保人向被担保人追偿索赔款。
需要注意的是，索赔程序各环节均有严格的时间限制，在规定时间内债权人可行使保函索赔权利，超出时限则失去权利。
三、索赔追偿
工程担保作为将履约风险转移回风险源的信用机制，索赔后的追偿是其重要环节：一旦担保人向债权人支付索赔款，其未来追偿权便转化为既得追偿权。如美式担保以全面补偿协议（General Indemnity Agreement，GIA）为核心，该一揽子赔偿协议规定：一旦被担保人违约而发生赔付，担保人可依据GIA协议追回代为履约所发生的损失。
与索赔条件相对应，无条件保函和有条件保函的担保人在索赔后的追偿也有较大差异：为保障担保人享有强有力的追偿权，无条件保函的开具通常伴随着严格的反担保措施，包括信用担保、抵押（质押）担保、保证金担保等；有条件保函反担保较少，对应的追偿权则较弱。
其中，追偿权的强弱，主要体现在担保人可追偿的财产范围上。如GIA协议下可追偿的范围不仅包括被担保人的全部资产，还包括所有在GIA上签名的被担保人主要股东、配偶及亲友等人的个人财产。《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第38条明确：承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人承担责任。我国担保法还就破产还债的情况做出规定：人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，保证人可以参加破产财产分配，预先行使追偿权。
当然，保证人追偿权的行使不能超过保证人承担保证责任的范围，即为履行保证债务所支付的财产、所受到的损失、所支付的费用以及利息。为避免追偿争议，业界还发展出了适用于建设工程类保证保险的附加先行赔偿及追偿保险。
不难发现，工程担保的索赔制度已初具雏形，实践中的不一做法也亟需顶层设计予以统一规范。正如建设部《关于一九九八年建设事业体制改革工作要点》“逐步建立健全工程索赔制度和担保制度”所强调的那样，担保索赔作为工程索赔的重要补充，其制度完善应早日提上日程。
工程施工合同的变更采用口头形式是不妥当的，应当采用书面形式，如一方事后不承认则很可能对另一方不利，即使诉诸法律也因无证据而不会予以支持；
本案中暂停施工和验收质量引起的延期事实双方均予承认，但对口头约定有出入。因甲方原因的暂停施工，甲方认为乙方同意不顺延工期不合乎常理又无证据支持，因此应当顺延工期一个月并补偿乙方因暂停施工产生的经济损失；乙方验收质量问题以抢工期为理由，依法、依合同均不予支持，应当承担延期两个月的违约责任并赔偿甲方由此造成的经济损失。此所谓，桥归桥路归路，什么都得有证据支持才予以支持。
案例二：
1、本案为业主提供地质勘察报告与实际不符造成，属于业主过错事件，可以据此提出工期索赔和费用索赔。
2、这个问题没看懂，时间与内容是什么逻辑关系呀，呵呵。具体一点说，本案包括因地质报告不符引起的工期提前（注：可能迫使承包商施工计划方案被打乱，导致施工人员、施工机械、施工材料无法及时跟进，或者跟进后导致费用增加）、因地质报告引起的工期延误（注：工期延误导致出工期延长外，增加人工费及其涨价、机械费及其涨价、管理费、周转材料费、材料涨价费、履约担保费、保险费、现场经费、劳保费等一系列费用的额外增加）、因业主原因造成的工期延误引起的不必要的雨季施工（注：除第二项事件索赔工期、费用外，还包括因雨季施工导致的增加费）等三项索赔事件。需要注意的是，你说的实际生产效率问题。该项损失是实际存在，也应当属于索赔内容之一。但是，理论研究和索赔的实践还是有相当的差距，关键在于该项损失费用索赔计算的往往是理论上的，很难拿出实际的证据，即使做得到也往往会花费很大的精力和费用，因为承包商的报价一般都采用不平衡报价或者清单综合单价报价，实际测算非常困难，除非该项费用值得投入去做。当然了，索赔的时候肯定是要提出来的，白白放弃也太可惜了，至少可以当作讨价还价的筹码。
3、索赔的证据一般包括以下几类：
1）事实证据：用以证明索赔事件，签证联系单、技术联系单、会议纪要、照片、录像、物证、地质报告、气象记录等等；
2）合同证据：用以证明索赔的合同依据，合同、中标书、招标文件、招标答疑、合同变更文件等，也包括由合同性质的其他文件；
3）法律证据：同意支持索赔，法律、行政法规、地方法规、行政规章、规范性文件、标准规范、鉴定文书等；
4）经济证据：用以支持费用索赔的依据，计价依据、合同报价、费用签证、市场价格取证文件、其他证明经济费用及其属性的文件。
5）技术证据：用以支持索赔理由或费用的技术性证据，费用或造价鉴定报告、技术标准规范、专家证言等。
6）其他证据：上述未包括的，呵呵！本回答被提问者采纳
